公司股东抽逃出资的风险

作者:佳敏,原创内容非请勿转

抽逃出资,是指公司发起人、股东违反公司法的规定,在公司成立后又抽逃其出资的行为。现实中,股东抽逃出资的情况并不少见,但公司有限责任制度,不是股东逃避责任的保护伞。抽逃出资的行为并不能免除股东出资义务,只是一种暂时的逃避。对于股东而言不仅要面临出资加速到期的风险,还会导致股东权利的丧失。尤其是实缴制公司股东,除一般股东抽逃出资风险之外,还要面对不菲的罚金和牢狱之灾。

图片来源:http://www.maxlaw.cn/n/20180810/922271952617.shtml

一、认缴制公司股东抽逃出资(股东出资加速+股东权利限制/除名)

《破产企业法》、《公司法》司法解释、《全国法院民商事审判工作会议纪要》以及《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》等规定中显示即使在注册资本认缴制公司中也存在出资加速到期,股东承担补充赔偿责任的情形。也就是说,在认缴制公司中,股东的出资义务只是暂缓缴纳,而不是永久免除,在公司经营发生了重大变化时,公司包括债权人可以要求公司股东缴纳出资,以用于清偿公司债务。

案例一

【案号】(2016)浙0102执异26号

【案情】浙联公司注册资本为人民币5000万元,系方桔平、吴刚军两个自然人股东出资组建,注册资本实行分期出资,吴钢军首期出资人民币600万元,方桔平首期出资人民币400万元。但打款同日,浙联公司以还借款的事由,分别将人民币600.26万元及人民币400万元分别打入吴钢军及方桔平个人账户中。之后吴钢军及方桔平又通过更改公司章程,将认缴期限延长至2031年12月2日。2015年6月5日,赵金辉与浙江浙联实业有限公司发生房屋租赁合同纠纷,并诉至法院。赵金辉认为浙联公司作为被执行人,其财产已不足以清偿生效法律文书确定的债务,但浙联公司的出资人吴钢军、方桔平未足额缴纳出资款,要求将吴钢军、方桔平追加为本案的被执行人。

【判决结果】吴钢军在未缴纳的注册资金人民币2400万元,方桔平在未缴纳的注册资金人民币1600万元范围内,向申请执行人赵金辉履行判决书所确定的义务,并承担本案申请执行费。

【分析】《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定企业法人财产不足以清偿债务,申请执行人可以追加未足额缴纳出资的股东为被执行人,在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任。在注册资本认缴制下,公司股东在登记时承诺会在一定时间内缴纳注册资本,公司股东作出的承诺对股东本身产生一定的约束作用,同时也是其对社会公众包括债权人所作的一种承诺。在公司现有财产不足以清偿债务,而公司股东承诺在将来认缴出资的情况下,股东个人尚未缴纳的注册资本同样可以看作是公司股东对公司所负的债务。

本案中吴钢军、方桔平先通过虚构债权债务关系将其出资转出,系抽逃出资行为,该行为已侵害债权人利益。又于赵金辉起诉之后,在明知公司财产不足以清偿债务的情况下,将认缴期限延长至2031年,恶意逃避公司债务。申请执行人赵金辉要求将吴钢军、方桔平追加为本案的被执行人,在其尚未出资的范围内承担责任的请求符合法律规定,得到法院支持。

另外,根据《公司法》司法解释三第十七条、第十八条规定,股东抽逃出资,公司可以根据公司章程或者股东会决议对股东权利作出相应的合理限制。经公司催告缴纳或者返还,仍未缴纳或者返还出资,公司可通过股东会决议解除该股东的股东资格。

二、实缴制公司股东抽逃出资(罚金+刑事处罚)

2014年3月1日新《公司法》实施后,公司实缴登记制修改为认缴登记制。据此,《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第一百五十八条、第一百五十九条的解释》明确回复,抽逃出资罪只适用于依法实行注册资本实缴登记制的27类公司。但根据中国裁判文书网数据显示,抽逃出资罪案件数量不减反增,股东因抽逃资金遭受刑事处罚的风险并没有降低。

案例二

【案号】(2019)浙0281刑初409号

【案情】2017年11月至12月期间,董某某拟注册成立一家劳务派遣公司,该类公司实行资本实缴登记制且最低注册资本为人民币200万元,因缺乏资金用于验资,董某某从董某处借来人民币200万元用于验资。在取得验资报告后,董某某将公司账户内的人民币200万元注册资金抽出,并凭借该验资报告完成劳务派遣公司的注册。2018年6月6日,董某某被余姚市市场监督管理局工作人员查获。

【判决结果】董某某犯抽逃出资罪,判处有期徒刑一年,缓刑一年,并处罚金八万元。

【分析】《刑法》第一百五十九条规定股东违反公司法的规定在公司成立后又抽逃其出资,数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的,处5年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额2%以上10%以下罚金。董某某成立的公司系劳务派遣企业,属27类继续实行注册资本实缴登记制的行业之一,在公司成立时需尽到出资义务。董某某借款出资完成验资报告后,违反公司法的规定,利用其控股股东的强势地位,强行将注册资金的货币出资的全部抽走,构成抽逃行为且数额巨大,抽逃出资罪成立,应按照刑法有关规定予以处罚。

股东抽逃出资,逃不脱法律责任,对公司债权人和其他股东造成不利影响的同时,自己也会遭遇风险,是一种损人不利己的行为。对于公司股东而言,应严格依据法律、公司章程完成出资义务,为自己杜绝相关风险。

参考文献:

  1. 江苏省苏州市吴江区人民法院:《股东抽逃出资,逃不脱法律责任》,2017,http://wjsfy.chinacourt.gov.cn/article/detail/2017/09/id/3009792.shtml
  2. 江苏省苏州市吴江区人民法院:《朱某虚报注册资本、抽逃出资案》,2012,http://wjsfy.chinacourt.gov.cn/article/detail/2012/08/id/540711.shtml
  3. 卢建平:《顾雏军等人虚报注册资本案再审改判的法理分析》,载《人民法院报》,2019-04-19
  4. 《认缴制下债权人相关风险与利益保护问题之深入解析》,2017,https://www.sohu.com/a/126800808_528351
  5. 范跃红、陈晓娟: 《浙江温州市鹿城区检察院:揭开虚假诉讼背后的真相》,载《人检察日报》,2013-12-31
  6. 娄涛、周玉欢:《抽逃出资罪罪名适用于注册资本实缴制公司》,载《人检察日报》,2017-11-11 

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